失業(yè)保險待遇的核定和申領(lǐng)
更新時(shí)間：2010-7-1 8:20:01 來(lái)源：法律常識網(wǎng)
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失業(yè)保險待遇的核定和申領(lǐng)，關(guān)系到職工失業(yè)后的基本生活和再就業(yè)的穩定性，關(guān)系到社會(huì )保險操作的權威性和社會(huì )的安定。但目前國家失業(yè)保險和促進(jìn)就業(yè)的相關(guān)政策、法規和規定比較原則，缺乏具體要求和硬約束，面對職工一些復雜的失業(yè)和就業(yè)情況，很難對照操作。筆者就實(shí)際工作中碰到的一些案例提出相關(guān)的看法，以期引起重視和討論。
可以繼續申領(lǐng)前次停發(fā)的失業(yè)保險金的情況
【案例一】：吳某1986年5月參加工作，單位同時(shí)為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月他因企業(yè)改制而失業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構為其核定了應領(lǐng)取的24個(gè)月失業(yè)保險金。2003年10月他開(kāi)始失業(yè)登記領(lǐng)取失業(yè)保險金。2004年9月，因他被某單位招聘，失業(yè)保險經(jīng)辦機構停發(fā)了其剩余12個(gè)月的失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金2年多后本人因故辭職，再次失業(yè)，并要求享受失業(yè)保險金。
筆者認為，吳某如果沒(méi)有再就業(yè)，可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的12個(gè)月失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次失業(yè)是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
不可以享受失業(yè)保險待遇的情況
【案例二】：李某1980年5月在國有企業(yè)參加工作，單位一直為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月企業(yè)改制，轉變?yōu)槊駹I(yíng)股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班。新企業(yè)從2003年10月與其簽訂了勞動(dòng)合同，并繼續繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金2年多后，本人主動(dòng)辭職而失業(yè)。李某是否可以享受?chē)衅髽I(yè)改制時(shí)的失業(yè)保險待遇?如果他沒(méi)有領(lǐng)取改制單位的經(jīng)濟補償，而將此經(jīng)濟補償作為融資(或集資，或參股)提留在新企業(yè)該怎么處理。
《失業(yè)保險條例》第十四條規定，同時(shí)具備下列條件的人員，可以享受失業(yè)保險待遇：(一)按照規定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規定履行繳費義務(wù)已滿(mǎn)1年的;(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的;(三)已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。筆者認為，李某不可以享受失業(yè)保險待遇。理由如下：
國有企業(yè)改制時(shí)，李某領(lǐng)取經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班，沒(méi)有失業(yè)，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第三款規定：“已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的”。雖然李某與新企業(yè)解除勞動(dòng)合同后失業(yè)，但他是主動(dòng)辭職，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第二款規定：“非因本人意愿中斷就業(yè)的”。
但李某的失業(yè)保險實(shí)際繳費年限和視同繳費應保留。他再就業(yè)后，與以后的用人單位解除勞動(dòng)合同，只要是非因本人意愿中斷就業(yè)的，失業(yè)后可將以前的失業(yè)保險繳費年限與本次實(shí)際繳費年限合并計算失業(yè)保險待遇。
至于經(jīng)濟補償金是領(lǐng)取了,還是融資在新企業(yè),這與享受失業(yè)保險待遇沒(méi)有直接關(guān)系。經(jīng)濟補償金融資在新企業(yè)按經(jīng)濟關(guān)系處理，與勞動(dòng)關(guān)系無(wú)關(guān)。
可以享受前次停發(fā)的失業(yè)保險待遇的情況
【案例三】：張某1990年5月在國有企業(yè)參加工作，單位為其繳納了失業(yè)保險金。2004年5月企業(yè)改制，轉變?yōu)槊駹I(yíng)股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班。企業(yè)改制與其履行了解除勞動(dòng)關(guān)系手續，并將其個(gè)人檔案等材料移交勞動(dòng)保障部門(mén)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構根據張某的繳費年限，為其核定了應領(lǐng)取的失業(yè)保險待遇，但因重新就業(yè)而暫時(shí)停發(fā)。新企業(yè)從2004年6月與其簽訂了勞動(dòng)合同，并繼續繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金3年多后，本人主動(dòng)辭職而失業(yè)。李某是否可以享受前次國有企業(yè)改制時(shí)的失業(yè)保險待遇?
筆者認為，張某如果沒(méi)有再就業(yè)，可以申領(lǐng)前次已經(jīng)核定領(lǐng)取而未領(lǐng)取的失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次與新的用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響前次應申領(lǐng)而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
當然，國有企業(yè)改制后職工在重組企業(yè)再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構在收到改制企業(yè)解除職工勞動(dòng)關(guān)系備案后，如何核定失業(yè)保險待遇尚須有明確的規定。
長(cháng)期曠工被除名不能享受失業(yè)保險金的情況
【案例四】：孫某，某機械加工企業(yè)職工，經(jīng)常請長(cháng)假或長(cháng)期曠工。單位多次要求其正常上班，但他始終置之不理。無(wú)奈之下，單位對他出具了因長(cháng)期離職而予以除名處理的書(shū)面通知。孫某持除名通知等相關(guān)手續，要求失業(yè)保險經(jīng)辦機構發(fā)放失業(yè)保險金。失業(yè)保險經(jīng)辦機構工作人員認為，孫某屬因本人意愿中斷就業(yè)的，不具備享受失業(yè)保險待遇的條件。孫某認為失業(yè)保險經(jīng)辦機構的具體行政行為侵犯了他的合法權益，向該經(jīng)辦機構的主管機關(guān)申請社會(huì )保險行政復議。他的理由是，勞動(dòng)和社會(huì )保障部令第8號《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》第四條第三款明確：被用工單位開(kāi)除、除名和辭退的屬于非因本人意愿中斷就業(yè)，同時(shí)他也具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的其他兩個(gè)條件。因此，失業(yè)保險經(jīng)辦機構必須發(fā)給他失業(yè)保險金。
筆者認為，非因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動(dòng)者不愿意中斷就業(yè)，但因本人無(wú)法控制的原因而被迫中斷就業(yè)，也就是說(shuō)勞動(dòng)者主觀(guān)上并不愿意中斷就業(yè)，事實(shí)上被迫中斷了就業(yè)。因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動(dòng)者不愿意從事現有工作而中斷就業(yè)。一般有兩種表現：一種是勞動(dòng)者主動(dòng)提出辭職要求;另一種是勞動(dòng)者采取消極怠工辦法(如長(cháng)期曠工、長(cháng)期離職、自動(dòng)離職等)，迫使單位提出解除勞動(dòng)關(guān)系(在這個(gè)時(shí)候用工單位也處于被動(dòng)地位)，也就是說(shuō)勞動(dòng)者主觀(guān)上意愿中斷現有的工作，并且事實(shí)上也達到了這一目的，只是在形式上沒(méi)有主動(dòng)提出辭職要求而已。孫某肯定懂得長(cháng)期曠工和長(cháng)期離職的后果的，單位通知他正常上班，但他仍然我行我素，因為消極怠工和曠工對他有益無(wú)損，單位奈何不了他。表面上看是單位提出解除勞動(dòng)關(guān)系的，但事實(shí)上這是由于孫某長(cháng)期曠工和離職導致的。孫某拒不接受單位的勸告，長(cháng)期曠工和離職的行為顯然是屬于本人意愿中斷就業(yè)，所以不能享受失業(yè)保險金。
“退工人員”不一定能夠領(lǐng)到失業(yè)保險金
【案例五】：錢(qián)某原是某企業(yè)職工，早在1999年3月就與企業(yè)終止了勞動(dòng)關(guān)系，但一直沒(méi)有進(jìn)行失業(yè)登記。今年7月份他來(lái)到勞動(dòng)保障部門(mén)要求無(wú)條件地一次性發(fā)給失業(yè)保險金，其理由是原所在單位和個(gè)人曾正常繳納失業(yè)保險金，既然已與原企業(yè)終止勞動(dòng)關(guān)系,就應該無(wú)條件享受失業(yè)保險待遇。
職工與所在單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后尚未進(jìn)行失業(yè)登記的人員，我們姑且稱(chēng)其為“退工人員”。在日常工作中，我們經(jīng)常遇到下列三種情況：第一種，退工人員無(wú)條件地要求將核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金一次性給付;第二種，退工人員因沒(méi)有及時(shí)登記，要求將終止解除勞動(dòng)關(guān)系后至失業(yè)登記前應領(lǐng)取的失業(yè)保險金補發(fā);第三種，退工人員因不再具備申領(lǐng)條件(如退休、再就業(yè)等)，卻要求繼續給付停發(fā)或暫時(shí)停發(fā)的失業(yè)保險金。
筆者認為，我國的失業(yè)保險基金是參保單位及其職工共同繳納、政府給予補貼并兜底的模式籌集的。從資金來(lái)源來(lái)看，它既不屬哪一家具體單位和個(gè)人所有，也不屬哪一級政府和部門(mén)的資金。它是專(zhuān)門(mén)用于職工失業(yè)期間的基本生活保障和促進(jìn)其再就業(yè)的專(zhuān)項基金。
失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須同時(shí)具備下列條件，缺一不可：一是所在單位和本人已按照規定履行繳費義務(wù)滿(mǎn)1年的;二是非因本人意愿中斷就業(yè)的(即非本人主動(dòng)放棄就業(yè)機會(huì )的);三是已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。
職工與原單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后成為退工人員。退工人員只有到勞動(dòng)保障部門(mén)進(jìn)行就業(yè)轉失業(yè)登記，經(jīng)過(guò)勞動(dòng)保障部門(mén)核實(shí)目前確實(shí)處于失業(yè)狀態(tài)，才能申領(lǐng)到當月的失業(yè)保險金。也就是說(shuō)，失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須經(jīng)過(guò)退工后的應領(lǐng)待遇的認定和失業(yè)登記后的申領(lǐng)待遇的認定。
退工后的資格認定是指職工與原單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后，所在單位將終止解除勞動(dòng)關(guān)系后的有關(guān)手續、職工檔案等報勞動(dòng)保障部門(mén)。勞動(dòng)保障部門(mén)根據其參加失業(yè)保險年限和終止解除勞動(dòng)關(guān)系的原因核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金。但此時(shí)還沒(méi)具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的條件，因為還需要進(jìn)行失業(yè)登記后的資格認定。
失業(yè)登記后的資格認定是指勞動(dòng)保障部門(mén)自受理失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金申請之日起10日內，對申領(lǐng)者的資格進(jìn)行審核認定。顧名思義，失業(yè)保險金的領(lǐng)取對象必須是失業(yè)人員。失業(yè)是指勞動(dòng)者有能力工作、可以工作并且確實(shí)在尋找工作的情況下不能得到合適的職業(yè)而失去收入的情況。因此同時(shí)具備下列條件的人員，才能認定為失業(yè)人員：一是在勞動(dòng)年齡以?xún)扔袆趧?dòng)能力;二是目前無(wú)工作，也就是說(shuō)沒(méi)有從事有報酬的社會(huì )經(jīng)濟活動(dòng);三是以某種方式正在積極尋找工作。反之，有下列情形之一的必須停發(fā)或暫時(shí)停發(fā)失業(yè)保險金：一是重新就業(yè)的，即從事有報酬的社會(huì )經(jīng)濟活動(dòng);二是應征服兵役的或全日制學(xué)校上學(xué)的;三是被判刑收監執行或者勞動(dòng)教養的;四是已享受基本養老保險待遇、死亡或移居境外的;五是無(wú)正當理由，拒不接受當地政府指定部門(mén)機構介紹工作或轉崗培訓的;六是有法律、法規規定的其他情形的。
顯然,退工人員在終止解除勞動(dòng)關(guān)系后，應及時(shí)到勞動(dòng)保障部門(mén)辦理就業(yè)轉失業(yè)登記、申領(lǐng)失業(yè)保險金的資格審核。而本文開(kāi)頭提及的錢(qián)某，雖然與原企業(yè)終止解除勞動(dòng)關(guān)系，但沒(méi)有及時(shí)進(jìn)行失業(yè)登記，與原企業(yè)終止解除勞動(dòng)關(guān)系后的就業(yè)情況不得而知，所以目前只能在進(jìn)行失業(yè)登記后，接受資格認證，符合條件的，從當月起領(lǐng)取失業(yè)保險金。
對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員不應再一次性發(fā)放失業(yè)保險金
【案例六】：劉某2006年3月因與某國有企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系而失業(yè)，而后從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)。根據省政府規定，他憑工商部門(mén)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執照等手續，從失業(yè)保險經(jīng)辦機構一次性領(lǐng)取了失業(yè)保險金和門(mén)診醫療補助費。2006年4月，劉某又到某公司就業(yè)，此公司為其簽訂了勞動(dòng)合同，并繳納了所有社會(huì )保險。因該公司到勞動(dòng)保障部門(mén)為劉某辦理用工備案手續，失業(yè)保險經(jīng)辦機構要求劉某退還多領(lǐng)的失業(yè)保險金。
省里當時(shí)出臺有關(guān)規定，在當時(shí)和以后幾年有效地支持和促進(jìn)了失業(yè)人員自謀職業(yè)、自主創(chuàng )業(yè)，也減輕了政府的就業(yè)壓力。目前不少地方仍在繼續執行這一政策。但筆者認為，隨著(zhù)就業(yè)形勢的發(fā)展和政府扶持就業(yè)政策的變化，目前對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員不應再一次性發(fā)放失業(yè)保險金。這是因為：
第一，失業(yè)保險基金已無(wú)此支出項目。職工失業(yè)后從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)一次性領(lǐng)取的失業(yè)保險金，是視為生產(chǎn)扶持資金支付的。但勞動(dòng)和社會(huì )保障部、財政部勞社部發(fā)(1999)28號文件規定已經(jīng)提取尚未借出和借出已回收的生產(chǎn)自救費(即生產(chǎn)扶持資金)，一律并回基金。既然生產(chǎn)自救費已不得提取，那么一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金的政策也應隨之取消。
第二，與《失業(yè)保險條例》相抵觸�！妒I(yè)保險條例》第十五條規定，失業(yè)人員重新就業(yè)的必須停止領(lǐng)取失業(yè)保險金，并同時(shí)停止享受其他失業(yè)保險待遇。失業(yè)人員從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或自行組織起來(lái)就業(yè)顯然就是實(shí)現了重新就業(yè)，在重新就業(yè)期間不應享受失業(yè)保險待遇。
第三，實(shí)際操作過(guò)程存在較多矛盾。這類(lèi)失業(yè)人員一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金后，在原規定享受失業(yè)保險待遇期間如果出現下列情形很難處理：患病就醫住院的是否可以申請醫療補助金，死亡的是否可以對其家屬一次性發(fā)給喪葬補助金和撫恤金，到達退休年齡的或個(gè)體經(jīng)營(yíng)關(guān)閉歇業(yè)后再另謀職業(yè)的是否應將多領(lǐng)的失業(yè)保險金退還，等等。此外，這類(lèi)人員能夠一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金，對通過(guò)其他途徑實(shí)現再就業(yè)而停止享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員來(lái)說(shuō)，是一種不公平。
第四，政府已有充分的再就業(yè)扶持政策。近幾年來(lái)，國家出臺了一系列再就業(yè)扶持政策，從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或者組織起來(lái)就業(yè)的失業(yè)人員，可以享受稅費減免、小額貸款等許多優(yōu)惠政策，因此沒(méi)必要、也不應該再一次性發(fā)給失業(yè)保險金。
綜上所述，對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員一次性發(fā)放失業(yè)保險金的做法應明令取消。
失業(yè)保險金不能抵算經(jīng)濟補償金
【案例七】：許某2000年1月到某私營(yíng)企業(yè)上班，單位與其簽訂了勞動(dòng)合同，繳納了失業(yè)保險金。2007年11月，單位與他協(xié)商一致解除勞動(dòng)關(guān)系。失業(yè)保險經(jīng)辦機構按規定核定并發(fā)放了失業(yè)保險金。后來(lái)由于許某再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構停發(fā)了失業(yè)保險金，而他要求繼續發(fā)放，其理由是單位與他解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，承諾他領(lǐng)取一定數額的失業(yè)保險金，否則他會(huì )向單位索要經(jīng)濟補償。
對此我們進(jìn)行了調查核實(shí)。2007年8月，單位擬與許某解除勞動(dòng)關(guān)系，但又不愿支付經(jīng)濟補償，于是企業(yè)就通過(guò)內部整頓調整將他調到其他工作崗位。因他難以勝任新的工作崗位，企業(yè)就要求該員工提出辭職請求，條件是讓其可以在勞動(dòng)保障部門(mén)領(lǐng)取到一定數額的失業(yè)保險金。無(wú)奈之下，許某只好與單位簽訂了“雙方協(xié)商，達成解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議，……并不給予經(jīng)濟補償”的解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議。
筆者認為，相對單位來(lái)說(shuō)，員工永遠是弱者。企業(yè)提出調整工作崗位，員工豈敢拒絕。如果員工拒絕調整勞動(dòng)崗位，將會(huì )面臨著(zhù)被除名等形式的處理。在難以勝任新崗位的時(shí)候，員工不僅在經(jīng)濟收入上大打折扣，而且在精神上也會(huì )受到不同程度上打擊，這時(shí)很容易接受企業(yè)提出的不合法要求。后來(lái)員工認為理應得到單位的經(jīng)濟補償，但無(wú)法得到，原因是他有一份辭職報告在單位手里。如果員工繼續理論的話(huà)，將有可能失去領(lǐng)取失業(yè)保險金的資格。隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展,參加失業(yè)保險的私營(yíng)企業(yè)越來(lái)越多,私營(yíng)企業(yè)用工不規范將給失業(yè)保險待遇的核定增加了難度。
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可以繼續申領(lǐng)前次停發(fā)的失業(yè)保險金的情況
【案例一】：吳某1986年5月參加工作，單位同時(shí)為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月他因企業(yè)改制而失業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構為其核定了應領(lǐng)取的24個(gè)月失業(yè)保險金。2003年10月他開(kāi)始失業(yè)登記領(lǐng)取失業(yè)保險金。2004年9月，因他被某單位招聘，失業(yè)保險經(jīng)辦機構停發(fā)了其剩余12個(gè)月的失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金2年多后本人因故辭職，再次失業(yè)，并要求享受失業(yè)保險金。
筆者認為，吳某如果沒(méi)有再就業(yè)，可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的12個(gè)月失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次失業(yè)是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
不可以享受失業(yè)保險待遇的情況
【案例二】：李某1980年5月在國有企業(yè)參加工作，單位一直為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月企業(yè)改制，轉變?yōu)槊駹I(yíng)股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班。新企業(yè)從2003年10月與其簽訂了勞動(dòng)合同，并繼續繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金2年多后，本人主動(dòng)辭職而失業(yè)。李某是否可以享受?chē)衅髽I(yè)改制時(shí)的失業(yè)保險待遇?如果他沒(méi)有領(lǐng)取改制單位的經(jīng)濟補償，而將此經(jīng)濟補償作為融資(或集資，或參股)提留在新企業(yè)該怎么處理。
《失業(yè)保險條例》第十四條規定，同時(shí)具備下列條件的人員，可以享受失業(yè)保險待遇：(一)按照規定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規定履行繳費義務(wù)已滿(mǎn)1年的;(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的;(三)已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。筆者認為，李某不可以享受失業(yè)保險待遇。理由如下：
國有企業(yè)改制時(shí)，李某領(lǐng)取經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班，沒(méi)有失業(yè)，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第三款規定：“已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的”。雖然李某與新企業(yè)解除勞動(dòng)合同后失業(yè)，但他是主動(dòng)辭職，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第二款規定：“非因本人意愿中斷就業(yè)的”。
但李某的失業(yè)保險實(shí)際繳費年限和視同繳費應保留。他再就業(yè)后，與以后的用人單位解除勞動(dòng)合同，只要是非因本人意愿中斷就業(yè)的，失業(yè)后可將以前的失業(yè)保險繳費年限與本次實(shí)際繳費年限合并計算失業(yè)保險待遇。
至于經(jīng)濟補償金是領(lǐng)取了,還是融資在新企業(yè),這與享受失業(yè)保險待遇沒(méi)有直接關(guān)系。經(jīng)濟補償金融資在新企業(yè)按經(jīng)濟關(guān)系處理，與勞動(dòng)關(guān)系無(wú)關(guān)。
可以享受前次停發(fā)的失業(yè)保險待遇的情況
【案例三】：張某1990年5月在國有企業(yè)參加工作，單位為其繳納了失業(yè)保險金。2004年5月企業(yè)改制，轉變?yōu)槊駹I(yíng)股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟補償后繼續在新企業(yè)上班。企業(yè)改制與其履行了解除勞動(dòng)關(guān)系手續，并將其個(gè)人檔案等材料移交勞動(dòng)保障部門(mén)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構根據張某的繳費年限，為其核定了應領(lǐng)取的失業(yè)保險待遇，但因重新就業(yè)而暫時(shí)停發(fā)。新企業(yè)從2004年6月與其簽訂了勞動(dòng)合同，并繼續繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續為其繳納失業(yè)保險金3年多后，本人主動(dòng)辭職而失業(yè)。李某是否可以享受前次國有企業(yè)改制時(shí)的失業(yè)保險待遇?
筆者認為，張某如果沒(méi)有再就業(yè)，可以申領(lǐng)前次已經(jīng)核定領(lǐng)取而未領(lǐng)取的失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次與新的用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響前次應申領(lǐng)而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續申領(lǐng)前次失業(yè)應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
當然，國有企業(yè)改制后職工在重組企業(yè)再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構在收到改制企業(yè)解除職工勞動(dòng)關(guān)系備案后，如何核定失業(yè)保險待遇尚須有明確的規定。
長(cháng)期曠工被除名不能享受失業(yè)保險金的情況
【案例四】：孫某，某機械加工企業(yè)職工，經(jīng)常請長(cháng)假或長(cháng)期曠工。單位多次要求其正常上班，但他始終置之不理。無(wú)奈之下，單位對他出具了因長(cháng)期離職而予以除名處理的書(shū)面通知。孫某持除名通知等相關(guān)手續，要求失業(yè)保險經(jīng)辦機構發(fā)放失業(yè)保險金。失業(yè)保險經(jīng)辦機構工作人員認為，孫某屬因本人意愿中斷就業(yè)的，不具備享受失業(yè)保險待遇的條件。孫某認為失業(yè)保險經(jīng)辦機構的具體行政行為侵犯了他的合法權益，向該經(jīng)辦機構的主管機關(guān)申請社會(huì )保險行政復議。他的理由是，勞動(dòng)和社會(huì )保障部令第8號《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》第四條第三款明確：被用工單位開(kāi)除、除名和辭退的屬于非因本人意愿中斷就業(yè)，同時(shí)他也具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的其他兩個(gè)條件。因此，失業(yè)保險經(jīng)辦機構必須發(fā)給他失業(yè)保險金。
筆者認為，非因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動(dòng)者不愿意中斷就業(yè)，但因本人無(wú)法控制的原因而被迫中斷就業(yè)，也就是說(shuō)勞動(dòng)者主觀(guān)上并不愿意中斷就業(yè)，事實(shí)上被迫中斷了就業(yè)。因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動(dòng)者不愿意從事現有工作而中斷就業(yè)。一般有兩種表現：一種是勞動(dòng)者主動(dòng)提出辭職要求;另一種是勞動(dòng)者采取消極怠工辦法(如長(cháng)期曠工、長(cháng)期離職、自動(dòng)離職等)，迫使單位提出解除勞動(dòng)關(guān)系(在這個(gè)時(shí)候用工單位也處于被動(dòng)地位)，也就是說(shuō)勞動(dòng)者主觀(guān)上意愿中斷現有的工作，并且事實(shí)上也達到了這一目的，只是在形式上沒(méi)有主動(dòng)提出辭職要求而已。孫某肯定懂得長(cháng)期曠工和長(cháng)期離職的后果的，單位通知他正常上班，但他仍然我行我素，因為消極怠工和曠工對他有益無(wú)損，單位奈何不了他。表面上看是單位提出解除勞動(dòng)關(guān)系的，但事實(shí)上這是由于孫某長(cháng)期曠工和離職導致的。孫某拒不接受單位的勸告，長(cháng)期曠工和離職的行為顯然是屬于本人意愿中斷就業(yè)，所以不能享受失業(yè)保險金。
“退工人員”不一定能夠領(lǐng)到失業(yè)保險金
【案例五】：錢(qián)某原是某企業(yè)職工，早在1999年3月就與企業(yè)終止了勞動(dòng)關(guān)系，但一直沒(méi)有進(jìn)行失業(yè)登記。今年7月份他來(lái)到勞動(dòng)保障部門(mén)要求無(wú)條件地一次性發(fā)給失業(yè)保險金，其理由是原所在單位和個(gè)人曾正常繳納失業(yè)保險金，既然已與原企業(yè)終止勞動(dòng)關(guān)系,就應該無(wú)條件享受失業(yè)保險待遇。
職工與所在單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后尚未進(jìn)行失業(yè)登記的人員，我們姑且稱(chēng)其為“退工人員”。在日常工作中，我們經(jīng)常遇到下列三種情況：第一種，退工人員無(wú)條件地要求將核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金一次性給付;第二種，退工人員因沒(méi)有及時(shí)登記，要求將終止解除勞動(dòng)關(guān)系后至失業(yè)登記前應領(lǐng)取的失業(yè)保險金補發(fā);第三種，退工人員因不再具備申領(lǐng)條件(如退休、再就業(yè)等)，卻要求繼續給付停發(fā)或暫時(shí)停發(fā)的失業(yè)保險金。
筆者認為，我國的失業(yè)保險基金是參保單位及其職工共同繳納、政府給予補貼并兜底的模式籌集的。從資金來(lái)源來(lái)看，它既不屬哪一家具體單位和個(gè)人所有，也不屬哪一級政府和部門(mén)的資金。它是專(zhuān)門(mén)用于職工失業(yè)期間的基本生活保障和促進(jìn)其再就業(yè)的專(zhuān)項基金。
失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須同時(shí)具備下列條件，缺一不可：一是所在單位和本人已按照規定履行繳費義務(wù)滿(mǎn)1年的;二是非因本人意愿中斷就業(yè)的(即非本人主動(dòng)放棄就業(yè)機會(huì )的);三是已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。
職工與原單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后成為退工人員。退工人員只有到勞動(dòng)保障部門(mén)進(jìn)行就業(yè)轉失業(yè)登記，經(jīng)過(guò)勞動(dòng)保障部門(mén)核實(shí)目前確實(shí)處于失業(yè)狀態(tài)，才能申領(lǐng)到當月的失業(yè)保險金。也就是說(shuō)，失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須經(jīng)過(guò)退工后的應領(lǐng)待遇的認定和失業(yè)登記后的申領(lǐng)待遇的認定。
退工后的資格認定是指職工與原單位終止解除勞動(dòng)關(guān)系后，所在單位將終止解除勞動(dòng)關(guān)系后的有關(guān)手續、職工檔案等報勞動(dòng)保障部門(mén)。勞動(dòng)保障部門(mén)根據其參加失業(yè)保險年限和終止解除勞動(dòng)關(guān)系的原因核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金。但此時(shí)還沒(méi)具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的條件，因為還需要進(jìn)行失業(yè)登記后的資格認定。
失業(yè)登記后的資格認定是指勞動(dòng)保障部門(mén)自受理失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金申請之日起10日內，對申領(lǐng)者的資格進(jìn)行審核認定。顧名思義，失業(yè)保險金的領(lǐng)取對象必須是失業(yè)人員。失業(yè)是指勞動(dòng)者有能力工作、可以工作并且確實(shí)在尋找工作的情況下不能得到合適的職業(yè)而失去收入的情況。因此同時(shí)具備下列條件的人員，才能認定為失業(yè)人員：一是在勞動(dòng)年齡以?xún)扔袆趧?dòng)能力;二是目前無(wú)工作，也就是說(shuō)沒(méi)有從事有報酬的社會(huì )經(jīng)濟活動(dòng);三是以某種方式正在積極尋找工作。反之，有下列情形之一的必須停發(fā)或暫時(shí)停發(fā)失業(yè)保險金：一是重新就業(yè)的，即從事有報酬的社會(huì )經(jīng)濟活動(dòng);二是應征服兵役的或全日制學(xué)校上學(xué)的;三是被判刑收監執行或者勞動(dòng)教養的;四是已享受基本養老保險待遇、死亡或移居境外的;五是無(wú)正當理由，拒不接受當地政府指定部門(mén)機構介紹工作或轉崗培訓的;六是有法律、法規規定的其他情形的。
顯然,退工人員在終止解除勞動(dòng)關(guān)系后，應及時(shí)到勞動(dòng)保障部門(mén)辦理就業(yè)轉失業(yè)登記、申領(lǐng)失業(yè)保險金的資格審核。而本文開(kāi)頭提及的錢(qián)某，雖然與原企業(yè)終止解除勞動(dòng)關(guān)系，但沒(méi)有及時(shí)進(jìn)行失業(yè)登記，與原企業(yè)終止解除勞動(dòng)關(guān)系后的就業(yè)情況不得而知，所以目前只能在進(jìn)行失業(yè)登記后，接受資格認證，符合條件的，從當月起領(lǐng)取失業(yè)保險金。
對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員不應再一次性發(fā)放失業(yè)保險金
【案例六】：劉某2006年3月因與某國有企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系而失業(yè)，而后從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)。根據省政府規定，他憑工商部門(mén)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執照等手續，從失業(yè)保險經(jīng)辦機構一次性領(lǐng)取了失業(yè)保險金和門(mén)診醫療補助費。2006年4月，劉某又到某公司就業(yè)，此公司為其簽訂了勞動(dòng)合同，并繳納了所有社會(huì )保險。因該公司到勞動(dòng)保障部門(mén)為劉某辦理用工備案手續，失業(yè)保險經(jīng)辦機構要求劉某退還多領(lǐng)的失業(yè)保險金。
省里當時(shí)出臺有關(guān)規定，在當時(shí)和以后幾年有效地支持和促進(jìn)了失業(yè)人員自謀職業(yè)、自主創(chuàng )業(yè)，也減輕了政府的就業(yè)壓力。目前不少地方仍在繼續執行這一政策。但筆者認為，隨著(zhù)就業(yè)形勢的發(fā)展和政府扶持就業(yè)政策的變化，目前對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員不應再一次性發(fā)放失業(yè)保險金。這是因為：
第一，失業(yè)保險基金已無(wú)此支出項目。職工失業(yè)后從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)一次性領(lǐng)取的失業(yè)保險金，是視為生產(chǎn)扶持資金支付的。但勞動(dòng)和社會(huì )保障部、財政部勞社部發(fā)(1999)28號文件規定已經(jīng)提取尚未借出和借出已回收的生產(chǎn)自救費(即生產(chǎn)扶持資金)，一律并回基金。既然生產(chǎn)自救費已不得提取，那么一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金的政策也應隨之取消。
第二，與《失業(yè)保險條例》相抵觸�！妒I(yè)保險條例》第十五條規定，失業(yè)人員重新就業(yè)的必須停止領(lǐng)取失業(yè)保險金，并同時(shí)停止享受其他失業(yè)保險待遇。失業(yè)人員從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或自行組織起來(lái)就業(yè)顯然就是實(shí)現了重新就業(yè)，在重新就業(yè)期間不應享受失業(yè)保險待遇。
第三，實(shí)際操作過(guò)程存在較多矛盾。這類(lèi)失業(yè)人員一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金后，在原規定享受失業(yè)保險待遇期間如果出現下列情形很難處理：患病就醫住院的是否可以申請醫療補助金，死亡的是否可以對其家屬一次性發(fā)給喪葬補助金和撫恤金，到達退休年齡的或個(gè)體經(jīng)營(yíng)關(guān)閉歇業(yè)后再另謀職業(yè)的是否應將多領(lǐng)的失業(yè)保險金退還，等等。此外，這類(lèi)人員能夠一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金，對通過(guò)其他途徑實(shí)現再就業(yè)而停止享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員來(lái)說(shuō)，是一種不公平。
第四，政府已有充分的再就業(yè)扶持政策。近幾年來(lái)，國家出臺了一系列再就業(yè)扶持政策，從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或者組織起來(lái)就業(yè)的失業(yè)人員，可以享受稅費減免、小額貸款等許多優(yōu)惠政策，因此沒(méi)必要、也不應該再一次性發(fā)給失業(yè)保險金。
綜上所述，對自主創(chuàng )業(yè)的失業(yè)人員一次性發(fā)放失業(yè)保險金的做法應明令取消。
失業(yè)保險金不能抵算經(jīng)濟補償金
【案例七】：許某2000年1月到某私營(yíng)企業(yè)上班，單位與其簽訂了勞動(dòng)合同，繳納了失業(yè)保險金。2007年11月，單位與他協(xié)商一致解除勞動(dòng)關(guān)系。失業(yè)保險經(jīng)辦機構按規定核定并發(fā)放了失業(yè)保險金。后來(lái)由于許某再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機構停發(fā)了失業(yè)保險金，而他要求繼續發(fā)放，其理由是單位與他解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，承諾他領(lǐng)取一定數額的失業(yè)保險金，否則他會(huì )向單位索要經(jīng)濟補償。
對此我們進(jìn)行了調查核實(shí)。2007年8月，單位擬與許某解除勞動(dòng)關(guān)系，但又不愿支付經(jīng)濟補償，于是企業(yè)就通過(guò)內部整頓調整將他調到其他工作崗位。因他難以勝任新的工作崗位，企業(yè)就要求該員工提出辭職請求，條件是讓其可以在勞動(dòng)保障部門(mén)領(lǐng)取到一定數額的失業(yè)保險金。無(wú)奈之下，許某只好與單位簽訂了“雙方協(xié)商，達成解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議，……并不給予經(jīng)濟補償”的解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議。
筆者認為，相對單位來(lái)說(shuō)，員工永遠是弱者。企業(yè)提出調整工作崗位，員工豈敢拒絕。如果員工拒絕調整勞動(dòng)崗位，將會(huì )面臨著(zhù)被除名等形式的處理。在難以勝任新崗位的時(shí)候，員工不僅在經(jīng)濟收入上大打折扣，而且在精神上也會(huì )受到不同程度上打擊，這時(shí)很容易接受企業(yè)提出的不合法要求。后來(lái)員工認為理應得到單位的經(jīng)濟補償，但無(wú)法得到，原因是他有一份辭職報告在單位手里。如果員工繼續理論的話(huà)，將有可能失去領(lǐng)取失業(yè)保險金的資格。隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展,參加失業(yè)保險的私營(yíng)企業(yè)越來(lái)越多,私營(yíng)企業(yè)用工不規范將給失業(yè)保險待遇的核定增加了難度。
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